Отказ бенефициара: в каких случаях заказчик может не принять банковскую гарантию?

Банковская гарантия (БГ) — это надежный инструмент обеспечения обязательств в государственных и коммерческих закупках. Однако её предоставление принципалом (поставщиком) еще не означает автоматического принятия со стороны бенефициара (заказчика).

Отказ заказчика от банковской гарантии — это его законное право, которое помогает минимизировать риски и защитить интересы.

Рассмотрим ключевые основания, по которым может последовать отказ принятия банковской гарантии.

Это самая распространенная причина. Гарантия должна строго соответствовать нормам закона 44-ФЗ или 223-ФЗ, а также условиям извещения и проекта контракта:

• В тексте обязательно должны быть указаны сумма, срок действия, обязательство принципала, перечень документов, которые бенефициар предоставляет для платежа.
• Срок действия БГ должен быть не менее чем на 1−2 месяца дольше срока исполнения контракта
• Форма гарантии — крупные заказчики по 223 ФЗ просят предоставить гарантии по их форме, приложенной к проекту контракта.
• Внимательно читайте извещение и проект контракта до согласования макета банковской гарантии. На этапе правки макета можно заменить или дописать необходимые пункты. После выпуска будет сложно исправить неточности

Не каждый банк имеет право выдавать гарантии для госзакупок.

• Для обеспечения контрактов по 44-ФЗ банк обязан входить в актуальный перечень Минфина. Проверка этого факта — первое, что делает специалист заказчика.
• Заказчик может проверить финансовые показатели банка и, обнаружив признаки нестабильности, инициировать отказ банковской гарантии заказчиком.
• Еще один повод изучить проект контракта — часто заказчики (по 223 ФЗ и коммерции) определяют список банков, гарантии от которых готовы принять.

Даже мелкая описка может привести к негативным последствиям.

• Ошибки в наименовании бенефициара, ИНН, номере контракта.
• Сумма гарантии должна точно равняться требуемому обеспечению.
• Двусмысленные формулировки. Условия выплаты должны быть четкими и не допускать множественного толкования. Наличие спорных пунктов — прямой путь к отказу принятия банковской гарантии.

Гарантия должна предусматривать безусловную выплату по первому письменному требованию бенефициара.

• Если для выплаты банк требует решения суда о неисполнении контракта, это незаконно.
• Условие о необходимости получения согласия поставщика на выплату также делает гарантию недействительной для целей закупок.
• Чрезмерно расширенный список документов для выплаты, выходящий за рамки закона, может трактоваться как уловка для уклонения от платежа и стать причиной отказа банковской гарантии заказчиком (в аспекте нарушения принципа беспрекословности).

В эпоху цифровизации остается риск мошенничества.

• Для гарантий в электронной форме проверяется валидность квалифицированной электронной подписи банка.
• Гарантии по 44-ФЗ обязательно регистрируются в Едином реестре (ЕИС). Отсутствие записи — абсолютное основание для непринятия. Это одна из самых серьезных причин для отказа принятия банковской гарантии

Процедура отказа от банковской гарантии бенефициаром в рамках 44-ФЗ имеет строгую последовательность:
Шаг 1.  Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты получения гарантии проводит её проверку. Все выявленные несоответствия и нарушения детально фиксируются.
Шаг 2. Заказчик направляет поставщику решение об отказе в принятии банковской гарантии. В решении должны быть четко указаны:

• Все пункты несоответствий.
• Ссылки на конкретные нормы закона (статьи 45, 44.1 44-ФЗ) или условия извещения/контракта.
• Обоснование, почему каждый недостаток препятствует принятию.

Шаг 3. Информирование банка-гаранта (рекомендуется). Хотя это не всегда требуется, направление копии отказа в банк-гарант является хорошей практикой. Это дисциплинирует банк и предотвращает возможные претензии.

Бывают ситуации, когда заказчик отклоняет банковскую гарантию по причинам, которые не предусмотрены законом или противоречат нормативным требования. Такие ситуации называют «необоснованный отказ»

В рамках 44-ФЗ заказчик не вправе требовать включения в банковскую гарантию условий, не предусмотренных ст. 45.

По закупкам, которые регламентируются 223 ФЗ, отказ будет необоснованным, если заказчик требует включить в банковскую гарантию условия, которые отсутствовали в извещении, документации о закупке или проекте контракта на момент подачи заявок

Если вы считаете, что отказ заказчика необоснованный, не стоит игнорировать ситуацию. Необходимо действовать оперативно:
1. Подготовьте в кратчайшие сроки (1−2 дня) письмо с возражениями и несогласием с решением заказчика.
2. Если заказчик настаивает на отказе, отправьте жалобу в ФАС в течение 5−10 дней с момента отказа

В коммерческих закупках или если контракт уже заключен с другим победителем, обращайтесь в арбитражный суд. В иске можно требовать признания недействительным решения об отказе и взыскания убытков от срыва сделки

Если поставщик получил обоснованный отказ от предоставленной банковской гарантии, у него есть ограниченный срок (как правило, до 10 дней с даты получения проекта контракта), чтобы предоставить исправленную гарантию или иное надлежащее обеспечение (например, перечислить деньги). Невыполнение этого требования ведет к признанию его уклонившимся, потере контракта и включению в РНП.

Таким образом, отказ принятия банковской гарантии заказчиком — это не субъективное решение, а юридически закрепленное действие, требующий строгого соблюдения процедуры. Заказчику необходимо соблюдать закон, чтобы его отказ был бесспорным.

Поставщикам же знание этой процедуры позволяет оперативно исправлять ошибки и не допускать срыва заключения контракта из-за формальных недочетов. Правильное оформление отказа от БГ защищает интересы обеих сторон, делая процесс прозрачным и предсказуемым.